Рецидив отсутствует при погашенных и условных судимостях

Погашенные и условные судимости не могут учитываться при определении рецидива, так как они не создают правовых последствий для признания повторности. Ошибочное признание рецидива ведёт к незаконному назначению строгого режима, тогда как по ст. 58 УК РФ в таких случаях наказание отбывается в колонии общего режима. Применение правил зачёта времени содержания под стражей осуществляется исходя из фактически законного вида режима.

А.Д.В. был осуждён Краснокамским межрайонным судом Республики Башкортостан 02.06.2021 по п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, с частичным сложением наказаний. Условное осуждение по предыдущему приговору от 26.05.2020 было отменено, окончательно назначено 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Приговор не был обжалован в апелляционном порядке.

Определением Шестого кассационного суда общей юрисдикции 09.11.2021 приговор оставлен без изменения. Постановлением Октябрьского районного суда г. Уфы 07.06.2023 и апелляционным постановлением Верховного Суда Республики Башкортостан 03.08.2023 неотбытая часть наказания заменена ограничением свободы на срок 1 год 10 месяцев 12 дней. А.Д.В. обратился в Верховный Суд Российской Федерации с жалобой на указанные судебные решения.

Нарушения, установленные Верховным Судом

Верховный Суд установил, что суд первой инстанции признал за А.Д.В. наличие рецидива и опасного рецидива преступлений, учитывал их как отягчающее обстоятельство, что повлияло на вид исправительного учреждения и срок наказания. Между тем судимость по приговору от 07.02.2012 к моменту совершения новых преступлений была погашена, а судимости по приговорам от 2016 года относились к преступлениям небольшой тяжести. Условное осуждение по приговору от 26.05.2020 на момент совершения новых преступлений не было отменено и не образовывало рецидив.

Согласно ч. 4 ст. 86 УК РФ срок погашения судимости исчисляется с момента освобождения. К моменту совершения преступлений в августе и ноябре 2020 года у А.Д.В. отсутствовали судимости, которые могли учитываться при признании рецидива. По смыслу п.п. «а», «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ судимости за преступления небольшой тяжести и условные осуждения, не отменённые к моменту совершения нового преступления, не образуют рецидива.

Назначение исправительной колонии строгого режима противоречило требованиям ст. 58 УК РФ. Пункт «б» ч. 1 этой статьи предусматривает, что при осуждении лица мужского пола к лишению свободы за тяжкое преступление, если ранее лишение свободы не отбывалось, наказание назначается для отбывания в колонии общего режима. Разъяснения п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29.05.2014 № 9 подтверждают, что вид исправительного учреждения должен определяться исходя из наличия или отсутствия рецидива.

Суды нижестоящих инстанций не учли данные нормы и допустили нарушение правил назначения наказания. Указание строгого режима в приговоре при отсутствии рецидива ухудшило положение осуждённого и повлияло на объём его прав и обязанностей.

Дополнительно требовал пересмотра вопрос о зачёте времени содержания под стражей и отбытого наказания. В силу п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ один день содержания под стражей и один день в колонии строгого режима засчитываются как полтора дня в колонии общего режима. Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 15.03.2023 № 8-П подтвердил обязательность применения этих правил и при ошибочном назначении более строгого режима.

Таким образом, в приговор подлежали внесению изменения: исключение указания о рецидиве и опасном рецидиве, пересмотр квалификации отягчающих обстоятельств, назначение исправительной колонии общего режима и смягчение наказания с перерасчётом сроков.

Приговор Краснокамского межрайонного суда Республики Башкортостан от 02.06.2021 и определение судебной коллегии по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 09.11.2021 изменено: исключено указание о признании рецидива и опасного рецидива, наказание смягчено, исправительное учреждение определено как колония общего режима.

Кассационное определение Верховного Суда Российской Федерации 07.09.2023 № 49-УД23-20-К6

История рассмотрения дела: